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一、公证法 (送审稿)
二、浅谈公证法
三、中国公证制度
四、中华人民共和国公证法(草案)
五、为公证制开辟空间

 

 

中华人民共和国公证法 (送审稿)

第一章 总 则

第一条 [ 立法宗旨 ] 为了健全公证制度,保障公证机构和公证人依法履行职责,规范公证行为,预防纠纷,维护国家利益、公共利益和公民、法人、其他组织的合法权益,制定本法。

第二条 [ 公证定义 ] 公证是在公证机构执业的公证人依照法定程序证明法律行为、其他有法律意义的文书和事实,并赋予其法定效力的活动。

第三条 [ 公证原则 ] 公证应当遵循真实、合法、公正的原则。

第四条 [ 对公证活动的保障 ] 公证机构依法独立行使国家公证职能。禁止非公证机构和个人从事公证活动。

第五条 [ 获得公证证明的权利 ] 国家保障公民、法人和其他组织依法获得公证证明的权利。

第六条 [ 行政管理 ] 国务院司法行政部门管理全国的公证工作。地方人民政府司法行政部门管理本地区的公证工作。

第二章 公证人

第七条 [ 公证人 ] 公证人是在公证机构执行公证职责的法律职业人员。

第八条 [ 基本条件 ] 担任公证人应当具备下列条件:

     (一) 23 周岁至 65 周岁的中华人民共和国公民;
     (二)遵守宪法和法律;
     (三)品行良好;
     (四)经国家司法考试,取得法律职业资格证书。

第九条 [ 禁止条件 ] 具有下列情形之一的人员不得担任公证人:

     (一)受过刑事处罚的;
     (二)无民事行为能力、限制民事行为能力的;
     (三)受过开除公职或者吊销执业证书处罚的;
     (四)其他不适合担任公证人的情形。

第十条 [ 执业条件 ] 符合公证人条件的人在公证机构执业应当具备下列条件:

     (一)提出执业申请;
     (二)在公证机构实习期满并经岗前培训合格;
     (三)缴纳执业保证金;
     (四)经省级以上司法行政部门审核注册,颁发公证人执业证书;
     (五)履行执业宣誓。

  公证人实习、培训、审核注册的办法,由国务院司法行政部门另行制定。公证人执业证书由国务院司法行政部门统一制作。

第十一条 [ 禁止行为 ] 公证人不得有下列行为:

     (一)泄露国家秘密、公证当事人的商业秘密和个人隐私;
     (二)利用办理公证之便收受当事人的财物或者牟取其他不正当利益,侵吞、窃取、骗取、挪用提存或者保管的财物;
     (三)指使、诱导公证当事人或者证人提供虚假证据,隐瞒事实,或者制作虚假公证书;
     (四)为本人、配偶及其近亲属办理公证,办理与本人、配偶及其近亲属有利害关系的公证;
     (五)私自收案办证、私自收费或者违反国家规定收取费用;
     (六)以诋毁其他公证机构、公证人或者支付介绍费等不正当手段争揽业务;
     (七)同时在两个以上公证机构执业;
     (八)从事与公证人职务不相符的营利性经营活动;
     (九)兼任其他职务,但兼任人民代表大会、人民团体、社会团体的职务以及仲裁机构、教育科研机构的非专职性职务的除外;
     (十)其他违法乱纪行为。

第三章 公证机构

第十二条 [ 公证机构 ] 公证机构是履行国家公证职能、提供法律服务的公益性、非营利性的事业法人。

公证机构不分级别,相互之间没有隶属关系,所出具的公证书具有同等法律效力。

第十三条 [ 设立原则 ] 公证机构由省级以上司法行政部门根据需要按地域设立;公证机构设置实行总量控制、合理布局的原则。

全国公证机构、执业公证人的数量限额及公证业务辖区由国务院司法行政部门确定,报国务院备案。

一个公证业务辖区内至少应当设立一个公证机构。

第十四条 [ 设立条件 ] 设立公证机构应当具备以下条件:

     (一)有两名以上的公证人;
     (二)有 30 万元以上的资产;
     (三)有自己的名称和章程;
     (四)有固定的办公场所。

第十五条 [ 设立 ] 公证机构由司法行政部门依法组建。

第十六条 [ 登记 ] 公证机构的设立、变更、终止、撤销,应当在所在的省(自治区、直辖市)人民政府司法行政部门登记,并报国务院司法行政部门备案。

司法行政部门办理公证机构的设立、变更登记时,应当同时核定该公证机构的名称、住所、公证业务辖区和主管司法行政部门。

第十七条 [ 内部制度 ] 公证机构实行主任负责制,主任是公证机构的法定代表人。

公证机构的主任由主管司法行政部门从该机构中执业三年以上的公证人中选任。其他公证人及辅助人员由公证机构聘任。

第十八条 [ 禁止行为 ] 公证机构不得有下列行为:

     (一)泄露国家秘密、公证当事人的商业秘密和个人隐私;
     (二)利用公证职权收受公证当事人的财物或者牟取其他不正当利益,侵吞、挪用提存或者保管的财物;
     (三)出具虚假公证书;
     (四)以诋毁其他公证机构、公证人或者支付介绍费等不正当手段争揽业务;
     (五)违反国家规定收取费用;
     (六)从事营利性经营活动,
     (七)违反规定聘用公证人员;
     (八)其他违反法律、法规、规章的行为。

第四章 公证机构的业务

第十九条 [ 公证业务 ] 公证机构办理下列公证事务:

     (一)证明合同、协议;
     (二)证明委托、遗嘱、继承、赠与、财产分割;
     (三)证明收养、亲属关系、婚姻状况;
     (四)证明身份、学历、经历、未受刑事处罚;
     (五)证明出生、生存、死亡、居住;
     (六)证明文件上的签名,印鉴、日期等属实;
     (七)证明文件的副本、节本、译本、影印本与原本相符;
     (八)证明企业资信和经营情况、章程、董事会和股东大会决议,证明网络交易者的身份和资格;
     (九)对招投标、拍卖、股东大会、财产清点、开奖、物品封存和销毁等活动进行现场监督,并予以证明;
     (十)办理提存、证据保全;
     (十一)制作票据拒绝证书、违约行为记录;
     (十二)办理发往域外使用的证明;
     (十三)根据公民、法人、其他组织申请或者法律规定、国际惯例办理其他事项的公证。

第二十条 [ 特殊业务 ] 公证机构办理公证时,对以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书可以依法赋予强制执行效力。债务人不履行或不完全履行该文书的,公证机构可以根据债权人的申请签发执行证书。

第二十一条 [ 其他业务 ] 公证机构可以办理下列法律事务:

     (一)法律、法规规定或者人民政府指定的登记事务;
     (二)清点、保管遗产和其他财产;
     (三)代书、保管遗嘱和其他非诉讼法律文书;
     (四)其他与公证性质相符的非诉讼法律事务。

第五章 公证效力

第二十二条 [ 普遍效力 ] 公证文书具有普遍的法律证明效力。

经过公证证明的法律行为、其他有法律意义的事实和文书,审判机关、行政机关、仲裁机构、登记部门应当作为认定事实的根据。

第二十三条 [ 强制执行效力 ] 债务人不履行或者不完全履行公证机构赋予强制执行效力的公证债权文书的,债权人可以持原公证书及执行证书向有管辖权的人民法院申请执行,受申请的人民法院应当执行。

公证债权文书确有错误的,人民法院裁定不予执行,并将裁定书送达双方当事人和公证机构。

第二十四条 [ 成立效力 ] 法律、法规、规章规定或者当事人约定应当公证的事项,公证证明是法律关系确立、变更或者解除的依据;未经公证,不得对抗第三人,当事人应当承担相应的法律责任。

第二十五条 [ 其他效力 ] 当事人将应当给付的货币、物品或者有价证券依法提存于公证机构时,即视为履行了给付义务。
公证机构依法办理的登记,发生登记的法律效力。

法律、法规对公证效力有专门规定的,从其规定。

第六章 公证程序

第二十六条 [ 申请 ] 自然人、法人或者其他组织申请公证,向住所地或者经常居住地的公证机构提出,也可以向事实发生地或者行为发生地的公证机构提出。法律、法规、规章另有规定的从其规定。

申请办理不动产转让的公证,向不动产所在地的公证机构提出,但申请办理涉及不动产的遗嘱、委托书等单方法律行为的公证可以按照前款规定提出。

第二十七条 [ 代理 ] 申请办理公证可以由代理人代理;但公民申请办理遗嘱、委托、生存、放弃权利等与人身有密切关系的公证,必须亲自向公证机构提出。

第二十八条 [ 法定申请事项 ] 为防止侵害合法权益和影响社会秩序的结果发生,公民、法人或者其他组织对下列事项应当申请办理公证:

   (一)招标、股份公司创立大会等不预先公开或者不便公开监督的重要经济活动;
   (二)发行、销毁债券、彩票等涉及社会公众利益的活动;
   (三)拆迁房屋等时过境迁难以收集证据的,以及不动产的继承等重要民事、经济活动。
   (四)法律、法规、规章规定的其他事项。

第二十九条 [ 举证义务 ] 公证申请人应当向公证机构如实说明申请公证事项的有关情况,提供真实、充分的证据材料。

第三十条 [ 公证费 ] 申请办理公证,应当交纳公证费用。交纳有困难的,可以按照国家规定申请缓交、减交或者免交。

公证费收费办法及标准由国务院司法行政部门制定,报国务院备案。

第三十一条 [ 受理 ] 公证机构应当在核定的公证业务辖区内受理公证申请。

第三十二条 [ 受理规则 ] 公证申请人就同一个公证事项同时向两个以上的公证机构申请办理公证的,由最先受理的有业务管辖权的公证机构办理。

公证机构之间因受理公证事项发生争议不能协商解决的,由其共同的上一级司法行政部门指定的公证机构办理。

对特殊事项的公证,国务院司法行政部门可以指定公证机构办理。

第三十三条 [ 告知义务 ] 公证机构应当如实告知公证当事人所申请的公证的法律意义和可能产生的法律后果,可以应公证当事人的请求为其提供法律意见。

第三十四条 [ 审查 ] 公证机构办理公证,应当重点核查下列事项:

     (一)公证当事人的意思表示是否真实;
     (二)公证当事人的身份、资格、及其民事行为能力以及相应的权利;
     (三)申请公证的事项是否真实、合法;
     (四)提供的证据材料是否真实、充分;
     (五)提供的文书内容是否完善,文字是否准确,签名、印鉴是否齐全。

第三十五条 [ 补充证据 ] 公证机构认为公证当事人提供的证据材料不完备难以进行公证的,可以要求公证当事人补充。

第三十六条 [ 调查 ] 公证机构办理公证,根据需要可以查询与公证事项有关的档案、文件,核实银行存款以及其他资信情况,并对有关的现场或者物证进行必要的勘查和检验,有关组织和公民应当予以协助并提供必要的便利。

公证机构办理公证可以相互委托调查。

第三十七条 [ 出具公证 ] 公证机构经过审查后认为申请公证的事项真实、合法,证据确实、充分,手续齐备的,应当出具公证书。

第三十八条 [ 公证书 ] 公证书是公文书。

公证书应当按照国务院司法行政机关规定制作,并加盖公证机构印章和公证人执业印章。

公证书应当使用全国通用的文字,在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区,还应当使用当地民族通用的文字。

根据公证当事人的要求,发往域外使用的公证书可以附其他文字的译本。

第三十九条 [ 办证期限 ] 公证机构应当在受理公证申请之日起二十日内出具公证书;复杂、疑难的公证可以再延长三十日。法律、法规、规章另有规定的从规定。

因不可抗力的事由或者公证当事人补充证据材料等正当理由占用的期间,不计算在前款规定的期限内。

公证事项本身延续的时间不计算在第一款规定的期限内。

第四十条 [ 不予公证 ] 申请公证的事项有下列情形之一的,公证机构不予办理:

     (一)违反法律、法规、规章的;
     (二)提供虚假证据,隐瞒事实的;
     (三)拒不按照国家规定交纳费用的;
     (四)申请人与所申请公证的事项没有利害关系的;
     (五)公证当事人之间就所申请公证的事项有争议的;
     (六)公证当事人拒绝补充证据材料或者不能补充证据材料,经过公证机构调查也难以查清的;
     (七)因公民死亡、法人或者其他组织终止不能继续办理公证或者继续办理公证已无意义的。

第四十一条 [ 撤销公证书 ] 公证书与事实不符或者违反法律的,应当由出具该公证书的公证机构予以变更或者撤销。

第四十二条 [ 申诉 ] 公证当事人或者与公证事项有利害关系的人对公证机构出具的公证书,或者公证机构作出的变更、撤销公证书、不予公证、不予撤销公证书的决定有异议的,可以在规定的期限内向该公证机构的主管司法行政部门提出申诉。

  司法行政部门应当在规定的期限内作出处理决定,但正在进行诉讼或者人民法院已经审理终结的除外。申诉的程序和处理办法由国务院司法行政部门另行规定。

  申诉人或者公证机构认为司法行政部门的处理决定不当,可以向上一级司法行政部门申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼。

第七章 公证协会

第四十三条 [ 公证协会 ] 中国公证协会是依据本法设立的全国性公证行业组织。地方公证协会是地区性行业组织,接受中国公证协会的指导、监督。

  公证人、公证机构、地方公证协会必须加入中国公证协会。

第四十四条 [ 章程 ] 公证协会根据章程进行活动。

  中国公证协会章程由全国会员代表大会制定,并报国务院司法行政部门核准。地方公证协会章程不得与中国公证协会章程相抵触。

第四十五条 [ 行业管理 ] 公证协会负责制定行业规范,实施执业条件和执业情况的年度检查,执行行业惩戒,管理公证事业发展基金、公证赔偿基金、公证人执业保证金和公证专用物品,办理全行业公证责任保险,维护行业及公证机构、公证人的合法权益。

第四十六条 [ 授权管理 ] 公证协会可以实施司法行政部门授权的公证管理职责。

第四十七条 [ 行业惩戒 ] 公证机构、公证人员对地方公证协会根据行业规范作出的行业惩戒有异议的,可以向中国公证协会申请终局裁决。

第八章 法律责任

第四十八条 [ 公证人责任 ] 公证人有下列行为之一的,由司法行政部门视情节轻重,予以警告、罚款、记过、暂停执业、吊销执业证书的处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任;有违法所得的,予以没收,可并处违法所得一倍以下的罚款:

     (一)违反本法第十一条规定的;
     (二)虚构事实,伪造、变造证据材料的;
     (三)违反公证程序造成严重后果的;
     (四)毁坏、侵占、盗取、丢失公证专用物品或者公证档案的;
     (五)违反公证执业纪律,或者严重违反公证人职业道德的;
     (六)其他违反法律、法规、规章禁止性规定的行为。

第四十九条 [ 公证机构责任 ] 公证机构有下列行为之一的,由司法行政部门视情节轻重,予以警告、罚款、停办部分业务、停业整顿、撤销机构的处罚,有违法所得的,予以没收,可并处违法所得三倍以下的罚款:

     (一)违反本法第十八条规定的;
     (二)出具错误公证书的;
     (三)违反本法规定的期限,延误办理公证造成严重后果的;
     (四)违反规定拒不办理公证,或者拒绝撤销、变更错误公证书的;
     (五)遗失、涂改、毁损公证档案的;
     (六)其他违反法律、法规、规章禁止性规定的行为。

第五十条 [ 扰乱公证活动秩序的责任 ] 公证机构以外的人员或者组织有下列行为之一的,由司法行政部门责令停止违法行为,并给予相应的行政处罚,可以并处违法所得三倍以下罚款;触犯《中华人民共和国治安管理处罚条例》的,由公安机关予以查处;构成犯罪的,依法追究刑事责任:

     (一)冒充公证机构、公证人员招摇撞骗的;
     (二)伪造、变造公证书,伪造、变造公证机构印章、公证人执业印章的;
     (三)以暴力、胁迫手段妨害公证机构、公证人依法办理公证的;
     (四)伪造、变造、倒卖公证专用物品的;
     (五)向公证机构提供虚假证明的;
     (六)其他违反公证法律、法规、规章禁止性规定的行为。

第五十一条 [ 赔偿责任 ] 公证机构及其公证人员办理公证因过错给公证当事人或者与公证事项有利害关系的其他人造成损害的,在公证机构资产范围内依法承担赔偿责任。但损害是由公证当事人或者第三人造成的,由直接责任人承担责任。

  公证机构应当按规定提取公证赔偿基金,参加公证责任保险。

第五十二条 [ 管理机关责任 ] 司法行政部门及其工作人员在登记注册、处理申诉案件、实施处罚过程中,违反本法和其他法律、法规规定的,依法承担责任。

第五十三条 [ 救济措施 ] 行政相对人对司法行政部门依据本法作出的行政处罚不服的,可以在规定期限内,向上一级司法行政部门申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼。

第九章 附 则

第五十四条 [ 特殊管辖 ] 中华人民共和国驻外使、领馆可以依照本法和我国同外国缔结的条约、协议的有关规定办理公证事务。

第五十五条 [ 对人的适用范围 ] 外国人、无国籍人、外国企业和组织向中华人民共和国公证机构申请办理公证,适用本法。

第五十六条 [ 过渡措施 ] 本法施行前的公证机构应当在国务院司法行政部门规定的期限内达到本法第十二条第一款、第十四条的要求。

第五十七条 [ 解释 ] 本法所称的住所地、经常居住地、行为发生地、事实发生地、不动产所在地的地域范围是指公证业务辖区的地域范围。

第五十八条 [ 生效时间 ] 本法自 年 月 日起施行。

  1982 年 4 月 13 日国务院发布的《中华人民共和国公证暂行条例》同时废止。

 

浅谈《公证法》

上海市公证处   张王巍

  新中国公证制度的建立与发展经历了一个漫长而又曲折的过程。自一九五一年五月新中国首部地方性公证法规 --- 《北京市人民法院公证暂行办法》颁布后,在漫长的三十年中,由于种种原因,我国公证事业始终未能得到有序与健康的发展。直至一九七九年,党的十一届三中全会的召开,给我国公证事业的发展带来了新的生机。一九八二年四月,国务院颁布了新中国第一部公证法规 --- 《中华人民共和国公证暂行条例》,对公证的性质、业务范围、组织机构、公证员、公证管辖与公证程序等都作了明确规定,奠定了我国公证制度建立的法律基础。一九九 0 年前后,司法部与国家有关部门又相应制定了《公证程序规则(试行)》等一系列有关公证的部门规章及规范性文件,此后,各省、直辖市、自治区、经济特区根据地区发展情况,陆续出台了一系列地方性公证法规与规范性文件。自八十年代初特别是九十年代以来,随着我国经济的发展与法制的不断完善,我国的公证事业得到了迅速的恢复与发展。公证队伍不断壮大,公证费收入,公证证件数也均逐年增长。在发展的同时,也使我们看到我国现行的各项公证法规已无法适应公证事业发展的需求,公证立法的滞后与不完善,已成为公证事业发展的障碍。一部制作科学、内容完整的 “ 公证法 ” 将会为我国公证事业的发展带来又一次新飞跃。现笔者就 “ 公证法 ” 中应当明确的几个问题谈谈几点看法。

一、《公证法》中首先应明确公证、公证员、公证机构几个概念。

  笔者认为,在《公证法》中,公证应明确为 “ 公证是指公证机构依法证明法律行为,事件和文书的真实性或合法性的行为。 ” 公证机构 “ 是依法使国家证明权的专门证明机构。 ” 公证人 “ 是专门从事公证事务并依法公证员执业证的法律专业人员。 ”

  随着公证事业的不断发展,旧的公证体制已不再适应市场经济的民菜,公证处已由国家机关逐步完成了向自收自治的事业单位的转化,已由原来的国家证明机关转变为行使国家证明权的专门证明机构。公证员也不再是国家公务员,而成为专门从事公证事务的法律专业人员。但上述改制的完成由于立法的滞后而处于一个无法可依甚至是违反现行行政法规《中华人民共和国公证暂行条例》之状态。因此,尽快制定颁布实施《公证法》并在《公证法》中明确公证、公证机构、公证人概念就显得尤为迫切。

二、公证法中应当确立的必须公证原则

  笔者认为,在《公证法》中,应具备以下条款: 1 、公证机构的设立、变更、终止条款; 2 、公证管辖条款; 3 、公证人员选任、离职、停职条款; 4 、公证人之职务权限; 5 、公证业务条款,包括自愿公证与应当公证的范围; 6 、保密条款; 7 、回避条款; 8 、公证赔偿条款; 9 、强制责任保险条款; 10 、监督条款; 11 、公证文书法律地位条款; 12 、处罚条款。在这里。笔者就必须公证原则的确立谈几点看法。

  在《公证法》中确立必须公证原则,是加强社会主义法制建设,促进社会主义经济发展,充分体现社会主义公证制度职能的要求。公证是一项预防性的司法证明制度,有法律意义的事件、文书经过公证机关公证,有助于消除纠纷隐患,防止不法行为的发生。公证制度对维护市场经济正常秩序,保护国家利益与公民、法人、其他经济组织的合法权利,均有着重要作用。党的十五大指出, “ 中国正处在社会主义的初级阶段,就是不发达阶段 ” , “ 人口多、底子簿,地区发展不平衡,生产力不发达的状况没有根本改变,社会主义市场经济还不成熟,社会主义法制还不够健全 ” ,现行的《条例》中,由于只规定了自愿公证原则而没有确立必须公证原则,从而大大削弱了公证的职能作用。我国九十年代以来所颁布实施的几部调整经济、民事活动的重要法律,比如《公司法》、《担保法》、《合同法》等,均将公证排斥在外。虽然,早在 1980 年颁布的《民事诉讼法(试行)》及 1991 年颁布的《民事诉讼法》中均明确了公证的特殊证据效力以及经过公证的某些债权文书的强制执行效力,但在实体法中,至今仍未有一部法律将公证作为法律行为生效的形式要件加以确立。支撑着我国的公证体制的,一半是某些国际惯例,一半是为数不多的行政法规、地方性法规及部门规章。我国的公证体制,至今未能形成以实体法为基础,以程序法为保障的合理格局。随着改革开放的不断深入,一方面社会主义市场经济的发展迫切需要公证为其保驾护航,另一方面,自愿原则使得许多当事人无法认识到公证的职能。因此,在《公证法》中确立强制公证原则,发挥公证的预防纠纷,减少纠纷职能,以提高民事、经济活动的安全性,是法制建设与经济发展的内在要求。
  在《公证法》中确立必须公证原则,在实践中已得到有力的证明。必须公证原则作为公证制度的基本原则,功能作用已被大陆法系中的许多国家广泛认可。在法国、意大利、西班牙、德国等许多国家中,必须公证原则均在法律得以确立,必须公证事务均在实体法中得以体现。以法国为例,早在 1803 年的《风月法令》中,就对公证人、公证组织作了详尽的规定。至今,法国公证人的业务已经涉及民法、家庭法、商法、公司法、票据法、不动产法、国际私法等各种法律。其中,法律规定必须办理公证的事务如赠与,继承,不动产法的转让、抵押,公司章程,股份的转让等,占到了法国公证人业务量的 40 %。在法国,公证书与法院裁决书具有同等的效力,《法国公证法》第 19 条规定: “ 公证证书不仅具备裁判上的证明力,而且在法兰西共和国的全部领域内具有执行力 ” 要推翻公证文书必须经过特别程序。正因为必须公证原则的确立。据资料表明,大陆法系中许多国家的诉讼案件发生率远远低于美、法系国家。这无疑为我国确立必须公证原则提供了经验与借鉴。

  在我国,必须公证原则虽然至今尚未确立,但在一些行政法规、部门规章特别是很多地方性法规中,必须公证原则均得到了体现。在这些地方,公证机构均为地方经济的发展起到了相应作用。

  自 1993 年 4 月天津市率先颁布了《天津市公证若干规定》陕西省、福建省、四川省、江苏省、浙江省、宁夏回族自治区、云南省、上海市、贵州省、甘肃省、广东省、山西省、河南省、吉林省、重庆市、湖北省、新疆维吾尔自治区、黑龙江省、深圳经济特区都先后颁布了自己的地方性公证法规。在这些法规中,除新疆维吾尔自治区,各地均无一例外地在法规确立了必须公证原则,明确了应当公证的事务,其内容涉及民事、经济活动的各个领域。如《上海市公证条例》第 29 条规定,不列法律行为和文书,应当办理公证 1 、土地使用权的转让、抵押; 2 、重点建设项目和大型建设项目的招标、投标; 3 、国有企业的租赁、产权出售及拍卖; 4 、房屋的赠与、抵押,外销商品房的买卖,非居住用私房地租赁合同; 5 、股票和其他记名有价证券的赠与、继承和灭失; 6 、其他法律、法规规定应当公证的事项。

  上述情况表明,我国的行政法规,地方性法规,部门规章对必须公证事务的实践为必须公证原则最终能上升成为法律打下了坚实的立法基础。如必须公证原则无法在《公证法》中加以确定,《公证法》一旦颁布实施,将会使各地方性公证法规中的必须公证条款成为无效条款,各地数万公证人近二十年来的努力将会付之东流,公证事业甚至可能形成巨大的倒退。

三、《公证法》中应当对当事人,其他人员故意提供虚假材料欺骗公证机构的行为制定相应的罚则。

  公证质量是公证事业赖以生存的基础,是公证事业发展的基石。影响公证质量的原因很多,但寻其源,无外是由于公证人、公证从业人员的故意或疏忽,当事人、其他人员提供虚假材料欺骗公证机构。对于公证人、公证从业人员的处罚、制约的措施。《条例》及各地地方性公证法规均有明确规定。但对于当事人、其他人员在公证活动中的欺诈行为,《条例》第 25 条规定: “ 公证处对于不真实、不合法的事实与文书当拒绝公证。 ” 《上海市公证条例》第 50 条规定: “ 当事人提供虚假材料的,公证机构有权作出对该公证事项一年内不予办证的决定,并通告本市其他公证机构。当事人或者当事人以外的单位和个人提供虚假证明材料的行为,经公证机构造成直接经济损失的,公证机构有权追索赔偿 ” 《浙江省公证条例》第 30 条规定: “ 当事人在申办公证中,提供伪证的,公证机构可以对当事人予以批评教育;情节严重的,当事人应当承担法律责任。对为当事人出具伪证的公民、法人和其他组织,公证机构可以提出给予直接责任者行政处分的建议书,有关单位应当及时查处;构成犯罪的,依法追究刑事责任。 ” 由于有关规定均过于原则,无法对该行为形成有效制约,致使公证机构在行使职权的过程处于被动。在《公证法》中,对该行为的处罚,应作出明确且细致的规定,从经济、行政、刑事方面,根据欺诈行为的严重性,作出相应的处罚,从而为公证机构从事公证活动提供法律保护。

  我们有了理由相信,随着《公证法》的早日颁布实施,我国的公证制度将会进一步健全与完善,我国的公证事业也必将会得到新的发展。公证制度在社会主义法制与经济建设中也将发挥更大的作用。

 

中国公证制度介绍

第一部分 中国公证事业的发展历程

  中国的公证制度与世界上许多国家一样具有悠久的历史。经过了历代的演变和发展,到 20 世纪 50 年代,初步形成了中国现代公证制度。

  中华人民共和国成立后,中国政府非常关心和重视公证制度的建设。 1951 年,中国政府颁布的《中华人民共和国人民法院暂行条例》规定,公证由市人民法院和县级人民法院负责办理。为了使公证制度能够加快发展,根据公证工作的特点和国际惯例, 1954 年国家决定公证工作转归司法行政机关直接领导和管理。 1956 年,国务院决定在三十万人口以上的市设立公证处,其他的市县不具备设立公证处条件的,应在人民法院中附设公证室,开展公证业务。公证工作的全面开展和公证制度的进一步完善,有效地维护了社会的经济、民事秩序,对新中国的建设和发展起到了重要作用。

  从五十年代末期开始,特别是 " 文化大革命 " 时期,公证制度受到了极大削弱,几乎近于取消,剩余的个别公证处转归人民法院领导,仅根据国际惯例办理少量的发往域外使用的公证文书,这种状况一直持续到七十年代末期。

  八十年代初期,随着中国改革开放和社会主义民主法制建设的不断发展,公证制度也开始恢复重建。 1982 年,国务院颁布了《中华人民共和国公证暂行条例》,把公证制度以法律的形式确立下来,公证制度成为中国法律制度的重要组成部分。

  随着改革开放的不断深入,中国的公证事业也得到了飞速发展。经过 20 多年的不懈努力,中国的公证事业取得了令人瞩目的成绩,为我国市场经济的发展和国际间的交流和合作发挥了重要的法律保障作用。截止 2001 年底,中国公证机构发展到 3194 个,分布在全国 32 个省(直辖市、自治区)、 333 个地区(市、自治州)、 2861 个县(市、旗);公证从业人员 2 万余人,其中注册执业公证员 12956 人;年办证量 1000 多万件。公证业务范围涉及金融、不动产、动产、公司事务、商品流通、企业改制等各个重要经济领域和公民身份权、财产权等方面的法律事务,深入到社会生活和经济活动的各个方面;公证书发往一百八十多个国家和地区,在国际上赢得了良好的信誉。

  为了进一步适应社会主义市场经济建设的需要,建设有中国特色的公证制度, 1993 年,中国把公证机构明确定位为社会中介组织,进一步确立了公证工作在市场经济建设和法律体系中的地位和属性,也为中国的公证改革提供了重要的依据和条件。 2000 年 7 月,国务院批准了司法部《关于深化公证工作改革的方案》,这标志着中国公证改革进入了实质性阶段。我们通过借鉴国外的先进经验和对我国公证工作的总结,按照市场中介组织的特点对公证机构的组织形式和运行机制进行了重大改革,将过去按行政体制管理的公证机构,改革成为自主开展公证业务、独立承担法律责任、按市场规律和自律机制运行的公证机构,为进一步探索公证体制改革取得了有益经验。在改进公证工作方式方面,逐步推行了主办公证员负责制、要素式公证书等多种改革措施,进一步提高了公证文书的质量。在不断拓展新的公证业务领域的同时,我们进一步加强了对中国公证员队伍的建设,确立了公证员准入制度和新的用人机制,大幅度提高了公证员队伍的整体素质。

  以上通过简要回顾中国公证事业的发展历程,可以说明中国公证事业的发展是同中国改革开放和法制建设的进程同步的,发展是迅速的,成果是显著的。具有中国特色的、与多数国家公证制度基本相同的中国公证制度走上了发展、完善的新阶段。

第二部分 中国的公证立法

  由于中国现代公证制度起步较晚,公证立法相对滞后。但是随着中国公证事业的不断发展,有关公证的制度规范和法律规范也在不断的加强和完善之中。

  1982 年,国务院颁布的《中华人民共和国公证暂行条例》,对公证的性质、任务、原则、业务范围、程序等诸项内容都作出了详细规定。这是中国公证发展史上的一部重要的成文法,标志着中国公证制度的法律地位得以进一步确立。为了更好地贯彻实施这一条例,司法部又相继颁发了《公证程序规则(试行)》、《公证书格式》、《公证处内部使用文书格式》、《公证档案管理办法》等一系列配套实施的规范和规章制度,使中国的公证工作在法律规范化的轨道上开始了快速发展。

  九十年代以后,随着中国公证事业改革步伐的不断加快和公证业务的不断拓展,公证立法越来越受到重视。国家立法机关在相继出台的《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国城市房屋拆迁条例》等程序法和实体法中,规定了一系列有关公证的法律条款,从而为公证业务的开展提供了更多的法律依据,使公证的法律地位得到了进一步提高,并且为中国的统一公证立法提供了有力支撑。

  2000 年 7 月,国务院批准了司法部《关于公证工作改革的方案》(以下简称《改革方案》)。这是对我国公证事业二十多年发展的阶段性总结,是对《中华人民共和国公证暂行条例》的重要补充和完善,是今后一段时期公证事业发展的纲领性文件。《改革方案》提出了“建立与市场经济体制相适应的公证机构”的体制创新总思路,明确了现阶段体制改革的主要任务是“现行行政体制的公证处要尽快改为事业体制。改制后的公证处应成为执行国家公证职能、自主开展业务、独立承担责任,按市场规律和自律机制运行的公益性、非盈利性的事业法人”。《改革方案》还提出要“实行司法行政机关行政管理与公证员协会行业管理相结合的公证管理体制”等一系列重要措施。按照《改革方案》的内容和要求,全国各地都在积极、稳妥的进行公证改革,发展势头很好。这一重要法案的施行,标志着中国公证法律体系的整体架构初步形成。

  随着中国法制建设的不断完善,中国公证的立法工作一直得到国家立法机关的高度重视。在 1994 年和 1997 年,司法部先后会同国务院法制局、全国人大法工委和财政部联合组成公证立法考察团赴法国、意大利、西班牙和葡萄牙对国外公证立法进行了考察,在国内也进行了大量的调研和论证。但是,由于中国幅员辽阔,地区差别很大,公证涉及的领域很多,制订一部符合中国实际的公证法难度要大一些,需要时间,需要不断的论证和总结实践。从 1993 年开始,中国司法部会同有关部门就着手《公证法》的起草工作,几年来《公证法》的草案一直在不断的修改和完善之中。

第三部分 中国公证员协会的情况

  中国公证员协会( China Notaries'Association )于 1990 年 3 月 30 日在北京正式成立。中国公证员协会(以下简称“协会”)是由公证员和公证管理人员及其他与公证事业有关的专业人员组成的全国性公证行业组织。

  中国公证员协会成立 12 年来,特别是近几年来,不断加强行业自律职能,协助行政管理部门,在推动公证立法、公证体制改革、加强公证队伍建设、职业道德和执业纪律建设、以及公证业务开拓、公证理论研究和宣传、公证行业对外交流与合作等方面发挥了积极作用。

1 、狠抓了队伍建设。制定了《 2002-2005 年公证员教育培训规划》,明确了 2002-2005 年全国公证员教育培训的指导思想、目标和任务,根据统一布置、明确任务、分级实施、确保实效的原则力争到 2005 年基本实现我国公证员的教育培训目标,使公证员队伍的学历结构和职业素质有较大的提高。制订了《中华人民共和国公证员职业道德基本准则》和《公证员执业纪律规范》。在举办的各类培训中增设职业道德和执业纪律培训内容,建立配套措施和激励机制。

2 、加强公证业务研讨和业务指导、拓展公证业务新领域。随着公证改革的不断深入,特别是中国加入 WTO 后,许多新的公证理论和新兴的公证业务不断涌现。为适应公证业务发展的需要,中国公证员协会加强了公证理论和前瞻性课题研究,认真解决改革中出现的新问题、新矛盾,及时总结实践中的好经验好方法,确保公证改革沿着科学、正确的轨道进行;广泛加强与法学研究部门、法律高等院校的联系和合作,共同研究和解决实践中的疑难问题和相关的法学理论问题,有针对性地设立专项课题,做到专项研究、重点突破、取得成果。中国公证员协会还加强了电子公证、网络管理、公证如何适应 WTO 规则等前瞻性课题的研究。

3 、建立公证责任保险和公证赔偿基金。随着公证改革的推进,建立完善的公证职业责任保险制度和公证赔偿基金制度已成为中国公证事业发展的必然要求。公证职业责任保险制度的建立,是增强公证行业的抗风险能力的重要保障。公证赔偿基金是为保证公证机构的赔偿能力而建立的专门用于偿付公证责任赔偿费用的专项基金。公证赔偿基金与公证责任保险的结合共同构筑了公证责任赔偿的双重经济保障。这种行业补偿机制建立完善后,将从根本上解决公证处因无力支付公证的赔偿费用而丧失执业能力的问题,为公证行业信誉提供经济上保障。

4 、加大公证宣传力度。中国公证员协会主办的公开发行刊物《中国公证》和内部资料《公证通讯》,是及时报道行业内外的动态,刊登公证理论研究和业务发展文章的重要宣传阵地。这两个刊物已成为宣传公证制度、联系公证人员和公证管理人员的桥梁和纽带。同时,不断通过各种媒体宣传公证制度。如 2001 年制作大型电视专题片《公证与你同行》,全国发行;与中央电视台联合制作专题节目《公证与电子商务》;在《法制日报》等大型报刊刊登专栏文章。

5 、积极开展对外交流。中国公证员协会成立 12 年来,先后与许多国家和地区签订了国际合作协议书,多次派员考察国际拉丁公证联盟成员国,借鉴了国际上的先进经验,并且结合本国实际加以运用,既密切了与各国公证人协会之间的关系,又推动了公证制度的传播与发展。

第四部分 中国公证员协会一直致力于加入国际拉丁公证联盟

  中国公证界从 1985 年开始与联盟建立了联系。 1986 年在加拿大、 1989 年在荷兰分别由司法部派员以观察员身份出席了第 18 届、第 19 届联盟代表大会。 1990 年中国公证员协会成立后,协会多次应邀派员以观察员身份出席了联盟代表大会。 1991 年,司法部、中国公证员协会、国际拉丁公证联盟联合在北京成功举办了 " 国际公证制度理论与实务研讨会 " ,进一步加强了中国同国际公证界的交流与合作。十多年来,中国公证员协会一直致力于加入国际拉丁公证联盟,并为此做出了积极努力。

  中国公证员协会作为中国公证人的全国自律性组织,是中国公证制度走向世界的桥梁,中国公证事业要取得长足发展必须与世界接轨,保持与世界公证发展同步,因此中国需要加入国际拉丁公证联盟,以便为自身发展创造良好空间。国际拉丁公证联盟是公证人交流合作的国际性组织,它需要与各国公证人取得广泛联系,发展与各国公证人组织的交往,以便更好的为世界公证事业服务。中国公证员协会加入国际拉丁公证联盟必将扩大联盟在国际上的影响力,为世界公证事业发展贡献自己的力量。

 

中华人民共和国公证法(草案)
2004年8月12日修改稿

第一章 总 则
第一条 为了规范公证活动,保障公证机构和公证员依法履行职责,预防民商事纠纷,保障公民、法人或者其他组织的合法权益,制定本法。
第二条 公证是公证机构根据公民、法人或者其他组织的申请,依法定程序对合法、真实的民事法律行为、有法律意义的事实和文书予以证明的活动。
第三条 公证机构办理公证业务,应当遵循依法、客观、公正的原则。
第四条 司法行政部门依照本法规定对公证机构、公证员和公证员协会进行监督、指导。

第二章 公证机构
第五条 公证机构依法设立,独立行使公证职能,独立承担民事责任。
公证机构按照合理布局、总量控制的原则设立。

第六条 公证机构在县(县级市)、市辖区设立;不具备条件设立公证机构的县(县级市)、市辖区,可以在设区的市级地方设立。
全国公证机构设置的总量和布局安排,由国务院司法行政部门进行规划和指导。

第七条 公证机构应当具备以下条件:
(一)有自己的名称;
(二)有固定的办公场所;
(三)有2名以上的公证员;
(四)有开展公证业务所必需的资金。

第八条 拟设立的公证机构由所在地的司法行政部门负责组建,报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门批准,颁发公证机构执业证书,并报国务院司法行政部门备案。
第九条 公证机构的负责人是公证机构的法定代表人,应当在有3年以上执业经历的公证员中推选产生,由所在地的司法行政部门核准,报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门备案。
第十条 根据公民、法人或者其他组织的申请,公证机构办理下列公证事项:
(一)合同(协议)、委托;
(二)遗嘱、声明;
(三)继承、财产赠与、分割;
(四)婚姻状况、亲属关系、收养关系;
(五)身份、学历、专业职务(职业资格)、经历、有无受过刑事处罚罚;
(六)出生、生存、死亡、居住、住址;
(七)文件上的签名、印鉴、日期;
(八)文件的副本、节本、译本、影印本与原本相符;
(九)公司章程;
(十)招投标、拍卖、财产清点、物品封存或者销毁等行为、事实;
(十一)公民、法人或者其他组织申请办理的其他公证事项。
法律、行政法规规定应当公证的事项,有关的公民、法人或者其他组织应当申请公证。

第十一条 公证机构根据公民、法人或者其他组织的申请,可以办理下列相关事务:
(一)法律、法规规定由公证机构登记的事务;
(二)提存;
(三)保管遗嘱、遗产或者其他与申请办理公证事务有关的财产、物品、文书;
(四)代写与申请办理公证事项有关的法律事务文书;
(五)提供公证法律咨询;

第十二条公证机构不得有下列行为:
(一)以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金、许诺利益等不正当手段争揽公证业务;
(二)毁损、篡改公证文书或者公证档案;
(三)为不合法、不真实的事项出具公证书或者出具虚假公证书;
(四)违反国家规定的收费标准收取公证费。
(五)法律、法规、规章禁止的其他行为。
第十三条 公证机构建立业务、财务、资产等管理制度,对公证员的执业行为进行监督,建立执业过错责任追究制度。
第十四条 国家建立公证执业责任保险制度。

第三章 公证员
第十五条 公证员是符合本法规定的条件,获准在一个公证机构从事公证法律服务的执业人员。
第十六条 公证员的数量根据公证业务需要确定。省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当根据公证机构设置情况和公证业务的需求核定配备方案,报国务院司法行政部门备案。
第十七条 中华人民共和国公民具备下列条件,可以担任公证员:
(一)通过国家司法考试;
(二)公道正派,遵纪守法,品行良好;
(三)年满25周岁以上,60周岁以下;
(四)在公证机构实习2年以上或者具有3年以上其他法律职业经历并在公证机构实习1年以上经考核合格。
从事教学、研究工作的法学教授、法学研究员,或者具有本科以上学历曾经从事审判、检察、法律服务、法制工作满10年的法官、检察官、律师、公务员,已经离开原工作岗位,经考核合格,可以担任公证员。
第十八条 具有下列情形之一的人员,不得担任公证员:
(一)因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的;
(二)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;
(三)因违纪被辞退、开除公职的;
(四)被吊销公证员证书的。
第十九条 选任公证员,应当由符合公证员条件的人员提出申请,经公证机构推荐,由所在地司法行政部门核报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核同意后,报请司法部部长任命,并由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门颁发公证员执业证。
第二十条 公证员执行工作任务应当遵纪守法,恪守职业道德和执业纪律,依法履行公证职责,保守执业秘密,接受行政主管部门公证协会和公证当事人的监督。
公证员非因法定事由和非经法定程序不被免职、辞退或者处罚;有权获得劳动报酬,享受保险和福利待遇;有权提出辞职、申诉或者控告。

第二十一条 公证员不得有下列行为:
(一)同时在两个以上公证机构执业;
(二)从事其他有报酬的职业;
(三)为本人、配偶及其近亲属办理公证或者办理与本人、配偶及其近亲属有利害关系的公证的;
(四)泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;
(五)私自出具公证书;
(六)严重不负责任出具有重大失实的公证书;
(七)侵占、挪用公证费或者侵占、盗取公证专用物品
(八)毁损、篡改公证文书或者公证档案;
(九)法律、法规、规章禁止的其他行为。
第二十二条 公证员有下列情形之一的,由所在地人民政府司法行政部门报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门提出来请司法部长免职。
(一)丧失中华人民共和国国籍的;
(二)年龄超过60周岁或者因健康原因不能继续履行职务的;
(三)自愿终止执业的;
(四)被吊销公证员执业证书的。

第四章 公证程序
第二十三条 公民、法人或者其他组织可以向住所地(经常居住地)或者事实、行为发生地的公证机构申请办理公证。
申请办理不动产转让、继承公证的,应当向不动产所在地的公证机构申请办理公证。但申请办理涉及不动产的遗嘱等单方法律行为的公证,可以向住所地(经常居住地)的公证机构提出,或者事实、行为发生地的公证机构提出。
第二十四条 公证当事人可以委托他人代理申请办理公证。但是,公民申请办理遗嘱、声明等需要由本人实施的民事法律行为的公证事项,不得委托他人代理。
第二十五条 申请办理公证的当事人应当向公证机构如实说明申请公证事项的有关情况,提供合法、真实、充分的有关材料。申请人提供的证明材料不完备的,公证机构可以要求申请人予以补充。
公证机构受理公证申请后,应当告知公证当事人所申请办理的公证事项的法律意义和可能产生的法律后果,并将告知内容记录在档。
第二十六条 公证机构办理公证,应当审查下列事项:
(一)公证当事人的身份、申请办理该项公证的资格以及相应的权利;
(二)申请公证的事项是否合法、真实;
(三)提供的证明材料是否真实、充分;
(四)提供的文书内容是否完备,含义是否清晰,签名、印鉴是否齐全。
第二十七条 公证机构应当对申请公证的事项以及有关材料的真实性进行核实,或者委托异地公证机构代为核实,有关单位或者个人应当予以协助。
第二十八条 公证机构经过审查,认为提供的证明材料真实、充分,申请公证的事项合法、真实而且具有法律意义的,应当在受理公证申请之日起15个工作日内向公证当事人内出具公证书。
因不可抗力或者因公证当事人增补公证事项、补充材料、需要异地核实有关情况的,以及所需公证的事项本身正在延续的,所需时间不计算在前款规定的期限内。
第二十九条 有下列情形之一的,公证机构不予办理公证:
(一)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代理申请办理公证的;
(二)申请人与所申请公证的事项没有利害关系的;
(三)申请公证的事项不合法、不真实的;
(四)申请公证的事项违背社会公德的;
(五)申请公证的事项属专业技术鉴定、评估事项的;
(六)当事人虚构、隐瞒事实,或者提供虚假材料的;;
(七)当事人之间就所申请公证的事项有争议的;
(八)当事人不能补充材料或者拒绝补充材料的;
(九)当事人拒绝按照国家规定交纳公证费的;
第三十条 公证书应当按照国务院司法行政部门规定的格式制作,由公证员签名或者加盖签名章后,加盖公证机构印章。公证书自出具之日起生效。
公证书应当使用全国通用的语言文字,在民族自治地方,根据少数民族公证当事人的要求,可以制作该民族的语言文字的文本。
第三十一条 公证书需要在国外使用,使用国要求先行认证的,应当经中华人民共和国外交部或者外交部授权的机构和有关国家驻中华人民共和国使领馆认证。
第三十二条 公证申请人向公证机构申请办理公证事项,应当按照国家规定交纳公证费。
符合法律援助条件的公民申请办理法律、行政法规规定应当公证的事项,减半缴纳或者免缴公证费。
第三十三条 公证机构应当将公证文书分类立卷,归档保存。法律、行政法规规定应当公证的事项等重要的公证档案在公证机构保存期满后,应当执照规定移交地方档案馆保管。
第三十四条 公证当事人及公证事项的利害关系人认为公证书证明的内容违法或者与事实不符,可以向出具该公证书的公证机构提出复查。公证机构查证证明公证书确有错误的,应当撤销该公证书并予以公告,该公证书自始无效。
公证当事人及公证事项的利害关系人公证机构撤销或者拒绝撤销公证书有异议的,可以向人民法院提起民事诉讼。

第五章 公证效力
第三十五条 经过公证的法律行为、法律事实和文书,除有相反证据足以推翻该项公证的外,应当作为认定事实的根据。
第三十六条 经过公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者不完全履行的,债权人可以向有管辖权的人民法院申请执行。
第三十七条 法律、行政法规规定应当公证的事项未经公证的,其行为、事实或者文书不具有法律关系确立、变更或者解除的效力。

第六章 公证员协会
第三十八条 全国设立中国公证协会,省、自治区、直辖市设立地方公证协会。
第三十九条 公证机构、公证员应当加入所在地的地方公证协会。加入地方公证协会的公证机构是中国公证协会的单位会员;加入地方公证协会的公证员是地方公证协会的个人会员;地方公证协会是中国公证协会的团体会员。
第四十条 中国公证协会章程由全国会员代表大会制定。地方公证协会章程由地方会员代表大会制定,不得与中国公证协会章程相抵触。
第四十一条 公证协会履行下列职责:
(一)制定行业规范;
(二)实施行业奖励和惩戒;
(三)开展职业道德和执业纪律教育;
(四)组织公证业务交流和培训;
(五)调解公证机构同公证当事人人之间的纠纷;
(六)维护会员合法权益;
(七)向会员提供业务信息和咨询服务;
(八)开展公证行业的对外交流和合作;
公证协会制定的行业规范性文件,不得与法律、行政法规、规章相抵触。
第四十二条 公证协会的会长、副会长和常务理事应当从公证员中选举产生。公证协会的秘书长由公证协会理事会聘任。

第七章 法律责任
第四十三条 公证机构及其公证员有下列行为之一的,由组建公证机构的司法行政部门对公证机构处警告,并处2万元以上10万元以下的罚款,可以并处1个月以上3个月以下停业整顿的处罚;对公证员处警告,并处2000元以上1万元以下的罚款,可以并处3个月以上12个月以下停止执业的处罚,情节严重的,报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销公证员执业证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任:
(一)泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;
(二)侵占、挪用公证费或者侵占、盗取公证专用物品的;
(三)私自出具公证书;
(四)毁损、篡改公证文书或者公证档案;
(五)为不真实、不合法的事项出具公证书或者出具虚假公证书的;
(六)严重不负责任出具有重大失实的公证书的;
(七)应当给予处罚的其他严重违反本法规定的行为。
第四十四条 公证机构及其公证员有下列行为之一的,由组建公证机构的司法行政部门对公证机构处警告。情节严重的,对公证机构处1万元以上5万元以下的罚款;对公证员处1000元以上5000元以下的罚款,可以并处3个月以上6个月以下停止执业的处罚;有违法所得的,没收违法所得:
(一)以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金、许诺利益等不正当手段争揽公证业务的;
(二)违反国家规定的收费标准收取公证费;
(三)为本人、配偶及其近亲属办理公证或者办理与本人、配偶及其近亲属有利害关系的公证的;
(四)从事其他有报酬的职业的;
(五)应当给予处罚的其他违反本法规定的行为。
第四十五条 公证机构及其公证员有下列行为之一的,给公证当事人及公证事项的利害关系人造成损失的,公证机构应当承担赔偿责任,但赔偿责任是由公证当事人或者第三人过错造成的除外;公证机构应当承担赔偿责任后,可以向有故意或者重大过失行为的公证员追偿或者部分追偿:
(一)为不合法、不真实的事项出具公证书或者出具虚假公证书的;
(二)严重不负责任出具有重大失实的公证书的;
(三)泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;
(四)给公证当事人及公证事项的利害关系人造成损失的其他违法行为。
公证当事人及公证事项的利害关系人与公证机构因公证赔偿发生争议协商不成的,可以向人民法院提起民事诉讼。
第四十六条 公证当事人以及其他个人或者组织有下列行为之一的,由司法行政部门责令其停止违法行为;构成违反治安管理行为的,由公安机关给予治安管理处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任:
(一)假冒充公证机构、公证员,或者利用虚假公证书从事欺诈活动的;
(二)伪造、变造、买卖公证书,伪造、变造、倒卖公证机构印章、公证专用物品的;
(三)以暴力、胁迫手段阻碍公证机构、公证员依法执行职务的。

第八章 附 则
第四十七条 中华人民共和国驻外使领馆可以依照本法的规定或者中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,办理公证事务。
第四十八条 公证费的收费标准由国务院财政、价格主管部门会同国务院司法行政部门制定。
第四十九条 [生效时间]本法自2005年 月 日起施行

 

为公证制开辟空间

新华网北京12月25日电(记者邹声文、沈路涛、张旭东)

  25日,公证法草案首次提请十届全国人大常委会第十三次会议审议。专家认为,这标志着中国公证制度的发展步入了一个新的阶段。这部法律一旦获得通过、颁布实施,将有效地规范公证工作,为中国公证制度开辟广阔的发展空间。

多年探索为草案出台“奠基”

  公证制度是世界各国通行的一项重要法律制度。新中国的公证制度是借鉴前苏联公证制度创立、形成和发展起来的,并走过了一段曲折的发展历程。20世纪50年代,除基于国际惯例办理的少量涉外公证外,国内公证业务基本处于停滞状态。“文革”期间,我国公证工作几近取消。改革开放以来,这一法律服务工作开始恢复。1979年,司法部重建之后,即着手推动公证制度的复建与发展工作。1982年,国务院制定了新中国第一部公证法规——公证暂行条例。
1993年以后,司法部根据建立社会主义市场经济体制的要求,启动了公证体制改革。2000年以来,中国公证事业进入深化改革和全面发展的新时期。
  目前,我国公证机构和公证队伍初具规模,全国已建立3150家公证处,有近12000名公证员,公证从事人员将近2万人,基本满足社会对公证服务的需求。近年来,执业公证员开始从通过国家司法考试或者律师资格考试的人员中选拔,大专以上学历的占公证员总数的93.3%,公证队伍专业化、职业化建设也取得明显进展。
  近年来,中国公证业务领域也不断拓展,由恢复之初服务涉外工作为主转为国内和涉外并重,由服务民事领域为主向服务社会政治、经济、科技、文化、生活各领域全面延伸,为社会提供急需的法律服务和法律保障。目前我国每年办理公证达1000多万件,其中涉外公证290多万件,发往100多个国家和地区使用。
  为适应中国经济社会发展需要,尽快建立适合中国国情的比较完备的公证法律制度,有关方面自20世纪90年代以来,在公证机构组织形式、人员准入、管理模式、法律责任、办证程序及运行机制等方面,进行了一系列的探索,在很多方面突破了公证暂行条例的规定。比如,全国已有1200多家公证处由行政体制改为事业体制,一些地方还进行了合作制试点工作,目前已有38家合作制公证处;建立公证执业责任保险制度,确保公证处有赔偿能力;出台一系列的公证程序细则,等等。
  这些成功的经验和创新举措,为公证法草案的出台奠定了坚实的实践基础。

中国公证制度亟待突破五大制约因素

  中国经济社会的迅猛发展,需要提供相应的法律服务和法律保障。但是,目前中国公证制度的发展却面临着多种因素的制约:
  ——公证立法明显滞后。现行公证暂行条例已施行20多年,许多内容明显不适应改革开放和经济社会发展的需要,制约着公证制度的进一步发展。
  ——公证书的效力难以得到落实。民事诉讼法规定公证在民事诉讼中的证据效力和强制执行效力,在有些地方一直没有得到很好地落实。
  ——公证执业人员量少质弱。由于现行公证暂行条例对公证员的学历和文化素质要求较低,公证改革滞后于律师等行业,公证行业很难吸引并且留住高素质的人才,特别是近年来业务骨干流失严重。虽然从2001年起,司法部提出公证员必须从通过国家司法考试的人员中选任,但通过国家司法考试的人很少选择公证行业,个别地方公证员数量逐年减少。
  ——公证执业活动缺少保障。中国公证制度设计基本参照大陆法系国家的通行做法,公证处和公证员要对法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性负责,但在职务保障方面,与大陆法系国家的通行做法差距很大:对公证当事人提供虚假材料或在公证员面前作虚假陈述的行为,没有相应的制裁措施;公证调查往往得不到有关部门和个人的配合。责权不对称,导致公证执业常常处在两难境地。
——公证执业环境有待改善。比如,一些政府行政管理部门过分依赖行政手段,不善于运用包括公证在内的法律手段管理经济社会事务;一些部门借助行政权力,推行各种名目的鉴证、见证,对公证造成冲击;少数不法分子冒用公证处和公证员的名义,制作假公证文书。这些都严重损害了公证秩序和公证形象。

公证立法——中国公证制度走向完善的重要步伐

  去年9月,司法部向国务院报送了公证法送审稿。经过广泛征求意见、反复研究修改后,形成了公证法草案。2004年10月,草案经国务院常务会议讨论通过,提请全国人大常委会审议。12月25日,十届全国人大常委会第十三次会议开始审议这部法律草案。
  公证法草案包括八章四十九条,分为总则、公证机构、公证员、公证程序、公证协会、法律责任、附则等部分。草案界定了公证的含义,明确了公证业务应当遵循依法、客观、公正的原则,并对公证机构的设立、管理、业务范围作出了规定。同时,草案设定了严格的公证员任职条件,详细规定了公证程序和公证效力。
  为确保公证事业健康发展,草案还用大量的篇幅就如何处罚公证机构和公证员的违法行为作出了规定。比如,公证机构及其公证员如果泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私,私自出具公证书,毁损、篡改公证文书或者公证档案,为不合法、不真实的事项出具公证书或者出具虚假公证书,违反国家规定的收费标准收取公证费,为本人、配偶及近亲属办理公证或者办理与本人、配偶及近亲属有利害关系的公证,或从事其他有报酬职业等行为,公证机构将会受到警告、罚款、停业整顿等处罚,公证员将会受到警告、罚款、停止执业、吊销公证员执业证书等处罚;构成犯罪的,还将依法追究刑事责任。
草案还规定,公证机构及其公证员因自己的违法行为给公证当事人及公证事项的利害关系人造成损失,公证机构将承担赔偿责任;公证机构承担赔偿责任后,可以向有故意或者重大过失行为的公证员追偿或者部分追偿。
  专家表示,公证制度的预防性功能和对经济、民商事活动适度干预的基本作用,决定了公证在维护社会主义市场经济秩序方面具有不可替代的作用。国外的实践证明,市场经济越成熟,公证服务的领域就越宽,层次就越高,作用就越大。在政府职能进一步转变和司法改革不断深化的背景下,公证法提请审议,将成为中国公证制度不断走向完善的重要一步;这部法律最终获得通过实施,将为中国公证制度开辟更加广阔的发展空间。